En inglés: Duty of Care
Qué es un’deber de cuidado’
El deber de cuidado es una responsabilidad fiduciaria de los directores de las empresas que les exige tomar decisiones de buena fe y de manera razonablemente prudente. El deber de cuidado requiere que los directores tomen decisiones de negocios después de tomar en cuenta toda la información disponible, y luego actúen de una manera juiciosa que promueva los mejores intereses de la compañía. Los directores están obligados a ejercer el máximo cuidado en la toma de decisiones de negocios con el fin de cumplir con su deber fiduciario. El otro deber fiduciario principal es el deber de lealtad.
Desglose «Deber de diligencia»
El deber de diligencia puede resumirse en el requisito de que un director debe estar presente, informado, involucrado, utilizar su buen juicio e independencia, utilizar el asesoramiento de expertos y la información de confianza, consultar las actas de las reuniones y tratar de mantenerse al tanto de los avances legales, el buen gobierno y las mejores prácticas. Los directores también deben programar y estar preparados para discutir y revisar asuntos de presupuesto, compensación ejecutiva, cumplimiento legal y dirección estratégica.
El incumplimiento del deber de diligencia puede dar lugar a que los accionistas entablen acciones legales contra el consejo de administración. Sin embargo, los tribunales no dictaminarán si una decisión de negocios fue acertada o no (conocida como la regla del juicio de negocios, en la cual los tribunales se remiten al juicio de los ejecutivos corporativos). En su lugar, se centran principalmente en evaluar si los directores:
Ejemplo de deber de cuidado
Supongamos que una empresa pública PubCo realiza una gran adquisición de la empresa rival ABC Holdings que efectivamente duplica su tamaño. La reacción del mercado, a juzgar por el descenso del precio de las acciones de PubCo tras el anuncio de la adquisición, es que PubCo pagó demasiado por ABC Holdings. La gerencia de PubCo está inicialmente muy confiada en que la adquisición será acumulativa a las ganancias. Pero unos meses después del cierre del acuerdo, PubCo anuncia que la gerencia de ABC ha estado involucrada en fraudes contables que inflaron enormemente sus ingresos y rentabilidad. A pesar de que la gerencia de PubCo afirmó que no sospechaba nada, las acciones de PubCo cayeron un 30% y los accionistas iniciaron una demanda colectiva contra los directores de PubCo.
En tal situación, si el caso va a juicio (la mayoría de estos casos se resuelven fuera del tribunal), el tribunal no dictaminará si PubCo pagó demasiado por ABC. Más bien, evaluaría si el consejo de administración de PubCo llevó a cabo su diligencia debida sobre ABC y actuó de buena fe. El hecho de que los administradores no detectaran el fraude contable en ABC no constituye necesariamente un incumplimiento del deber de diligencia. Pero si los directores de PubCo lo supieran y decidieran seguir adelante con la adquisición de todos modos, esto podría interpretarse como un incumplimiento del deber.
Crítica al Deber de Atención
Dado que los tribunales tienden a deferirse al juicio de los ejecutivos, puede ser excepcionalmente difícil probar una